Почему нельзя давать большую предоплату бригаде строителей

Заказчик не заплатил за работу

В договоре подряда или оказания услуг пропишите, какие именно работы или услуги вы оказываете и в какие сроки. Перечислите другие важные моменты, в том числе:

цену и порядок оплаты;

сроки и график работ;

порядок приема выполненных работ или услуг;

ответственность за неисполнение договора, например, пени за просрочку оплаты или срыв сроков;

названия, почтовые и электронные адреса, телефоны, банковские реквизиты.

Теперь разберемся, что делать, если заказчик не платит. По закону он обязан заплатить за услуги в сроки, прописанные в договоре. Если услуги невозможно оказать по причинам, которые не зависят ни от одной из сторон, то заказчик возмещает исполнителю уже понесенные расходы.

Например, портной купил на свои деньги ткань для пошива костюма. Но заказчик попал в больницу и не сможет пойти на мероприятие, для которого требовался костюм. В этом случае заказчик возмещает исполнителю потраченные на ткань деньги.

Если же портной уже начал шить, то заказчик дополнительно перечисляет часть суммы. Она пропорциональна работе, которую успел сделать портной до того, как получил сообщение об отказе от договора.

Обычно в договоре указан срок для перечисления денег. Если его нет, то заказчик платит в течение семи дней с того момента, как исполнитель потребовал оплату или выставил счет.

Вы не заключили договор на бумаге — это не значит, что его нет. Договор можно заключить, обмениваясь документами, например, счетами на оплату или другими предложениями цены. Допустим, заказчик прислал вам по электронной почте письмо с техническим заданием. В ответном письме вы согласились выполнить заказ к определенной дате и за определенную сумму — сделка действительна даже без договора.

Другой пример: вы оказали услуги, заказчик их принял, но договора нет. Суды считают: в таком случае договор тоже заключен несмотря на отсутствие бумажного документа. Обязательства из устного соглашения равнозначны письменному договору.

При этом в суде придется доказывать, что заказчик принял результат работы. И он представляет потребительскую ценность, то есть заказчик его использует. Например, вы написали для предпринимателя текст, и сейчас он опубликован на сайте. Или построили для автовладельца гараж, и он паркует в нем машину.

В качестве доказательств подойдут фотографии, видео, скриншоты с сайтов. Тот факт, что вам не заплатили, доказывать не нужно. Подтверждать факт оплаты — ответственность заказчика.

Еще доказать факт выполнения работ или услуг можно с помощью акта. Его можно составить в свободной форме или использовать шаблон, например, форму КС-2.

Акты подписаны, а заказчик не платит — суд встанет на вашу сторон. Акт и без договора подтверждает: работа выполнена, а заказчик принял ее без замечаний. Если же заказчик уклоняется от подписания акта, то вы все равно можете получить заработанные деньги.

Для этого подпишите акт в двух экземплярах и составьте письмо с требованием подписать акт и оплатить работу. Затем отправьте заказчику документы заказным письмом с уведомлением о вручении и описью вложения. Сохраните доказательства оправки. Отсутствие ответа и возражений по качеству подтвердят в суде недобросовестность заказчика.

По закону, после получения извещения об окончании работ заказчик обязан немедленно приступить к приемке. Так что если договора нет или в нем не прописаны сроки для ответов на письма, то укажите в требовании свои, например, 15 дней.

Нет подписанного акта — придется доказывать факт оказания услуг с помощью переписки или любых других документов. Например, в суде поможет расписка или гарантийное письмо заказчика, ваш договор с соисполнителем, если он был. Пригодятся фотографии и видео: допустим, вы что-то ремонтировали для заказчика, и есть фотографии до и после.

Еще можно использовать показания свидетелей. Если с вами общался работник компании-заказчика, то суд вызовет его на допрос для подтверждения сотрудничества.

Вы направляли результат заказчику по почте, например, дизайн-макет или написанный текст — обратитесь к нотариусу, чтобы тот составил нотариальный протокол осмотра доказательств ― электронной переписки.

Также нотариально можно зафиксировать переписку с заказчиком по электронной почте, в мессенджере или по SMS. За услуги нотариуса заплатите в среднем от 7 000 ₽. Плату затем можно включить в судебные расходы и взыскать с заказчика.

Игры строителей: как не переплатить подрядчику?

Эксперт практики «Финансовый контроль в строительстве» КСК групп

Определяем сметную стоимость: как избежать финансовых потерь и налоговых доначислений при строительстве

Ваша компания планирует построить завод, склад или новый магазин. Что нужно сделать в первую очередь? Составить смету. Важно не только построить здание, которое не рухнет через два года, но и не переплатить за стройку. Если смета составлена неправильно, сначала вы переплатите подрядчику, а потом можете получить доначисления от налоговой. Тщательно составленная смета избавит вас от этих проблем.

На основании сметной стоимости определяется размер капитальных вложений инвестора, финансируется строительство, оплачиваются расходы подрядчика за работы. От правильного расчета сметной стоимости зависит успех проекта.

По опыту экспертов КСК групп, первоначальный бюджет строительства всегда увеличивается в ходе проекта. В среднем он возрастает на 25–30%, в ряде случаев – на 100%. К чему это приводит?

Во-первых, если расходы «надуманные» – это финансовые потери. Вам никто не вернет деньги, которые вы заплатили за воздух. Во-вторых, если расходы невозможно подтвердить документально, возникают налоговые риски. Инвестор и заказчик могут получить доначисления на сумму до 50% от размера необоснованного увеличения бюджета строительства.

Чтобы этого не случилось, нужно контролировать подрядчика. Ниже поговорим о том, из чего складывается сметная стоимость, как правильно составить смету и как строители завышают бюджеты, манипулируя цифрами.

Что скрывает подрядчик: как завышается размер прямых затрат в смете?

Сметная стоимость строительства состоит из прямых затрат, накладных расходов и сметной прибыли.

Прямые затраты – это строительные материалы, эксплуатация строительных машин и механизмов, заработная плата рабочих и строителей. То есть это затраты на ресурсы, необходимые для строительства. Стоимость материалов, деталей и конструкций включает в себя затраты на их приобретение и доставку на склад или стройплощадку.

Подрядчик использует строительные материалы как механизм завышения бюджета строительства: в сметах указывает завышенный объем, не соответствующий проекту, в стоимость материала закладывает дополнительные расходы по транспортировке, «накручивает» двойной НДС (в сметной строке и по ее итогу).

Компания – производитель кондитерских изделий решила построить склад для хранения продукции. Перед заключением договора с подрядчиком фирма предоставила сметную документацию экспертам КСК групп для анализа. В разделе «Дождевая канализация» были заложены асбестоцементные трубы диаметром 500, 300 и 125 мм. Эксперт проверил количество и стоимость труб: стоимость была завышена на 40% от рыночной стоимости, а количество увеличено на 30% от проектных данных. После корректировки удалось сократить издержки на 3 млн рублей на этом небольшом участке работ.

Как правило, оптовые поставщики предоставляют подрядчикам скидки (в среднем – 30%). Правда, подрядчик эту скидку в смете не отражает.

Помимо стоимости материалов, в прямых затратах учтены расходы на эксплуатацию строительных машин и механизмов: оплата труда машинистов, перебазировка машин в период строительства, подготовка к эксплуатации и амортизационные отчисления.

Подрядчик имеет право экономить на строительных работах или материалах, если это не вредит качеству. На практике все наоборот: недобросовестный подрядчик нарушает технологии и берет с заказчика дополнительные деньги.

Строительство производственного комплекса – подготовительные и земляные работы стоимостью 38 млн руб. (объем котлована – 45 000 куб. м). Подрядчик заявил, что 10% от общего объема рытья котлована будет осуществляться ручным способом (стоимость – более 11 млн руб.). Дешевле сделать это с помощью техники. Служба технического надзора КСК групп снизила процент ручного труда до 1% (1 млн руб.). Таким образом, заказчик сэкономил 10 млн руб.

Последнее, что входит в прямые затраты, – это трудовые ресурсы, то есть оплата труда рабочих и строителей.

Тонкости расчета: экономим до 10% от накладных расходов

Накладные расходы нужны для того, чтобы организовать работы. Согласно «Методическим указаниям по определению накладных расходов в строительстве (МДС 81-33.2004)», в состав накладных расходов включены затраты на административно-хозяйственное обслуживание сотрудников подрядчика, на обслуживание работников строительства, на организацию работ на строительных площадках и другие расходы.

Как определить размер накладных расходов? Есть отраслевые укрупненные нормативы накладных расходов, которые зависят от сферы выполнения работ. Сметная документация составляется по сметно-нормативным базам (ФЕР, ТЕР, ТСН и т. д.). Для строительства промышленного объекта (завода) накладные расходы составляют 106%, для жилого дома – 112%. Такой способ учета накладных расходов не отражает фактические затраты подрядчика и применяется только при составлении инвесторских смет. При расчетах между заказчиком и подрядчиком по фактическим данным применяют проценты накладных расходов по видам работ.

В коммерческих сметах накладные расходы прописываются в итогах смет. Подрядчики «любят» прописывать накладные расходы, начисляя их на все позиции по смете, то есть на стоимость работ и стройматериалов вместе. Однако такие расходы определяются в процентном отношении от фонда оплаты труда.

Торговая компания приобрела нежилое помещение. Для его ремонта пригласила подрядчика, который позиционировал себя как лакшери-компания в отрасли.

В смете на черновые работы у подрядчика консультанты обнаружили следующее:

– прочие работы – 250 000,00 руб.;

– огнетушители, аптечки – 100 000,00 руб.;

– накладные расходы – 15% на все позиции, включая материалы.

Но по МДС 81-33.2004 огнетушители, аптечки входят в состав накладных расходов как временные приспособления и устройства. Они были исключены из сметы, так же, как и накладные расходы на материалы: этот вид расходов применяется только к работам. Это помогло сэкономить 670 тыс. руб. от общей суммы в 6 млн руб.

Как правильно рассчитать сметную прибыль

Сметная прибыль идет на развитие производства и материальное стимулирование работников. В нее включаются затраты на налог на прибыль, налог на имущество, на модернизацию оборудования и реконструкцию объектов основных фондов, на премии для работников.

Сметная прибыль определяется так же, как и накладные расходы. Есть только одно отличие: у сметной прибыли свои нормативные проценты, они меньше, чем у накладных расходов. Если смета составляется по нормативным базам ФЕР, ТЕР или ТСН, то укрупненно принимается единый процент сметной прибыли – 65%. На процент не влияет, промышленное это строительство или жилое.

Важно помнить, что если условия работ отличаются от общепринятых (например, работы в подземных тоннелях, сварка труб под водой, строительство на склонах гор), а средств для покрытия расходов подрядчика стало не хватать, то по согласованию рекомендуется разработать и принять индивидуальный размер сметной прибыли.

Не экономьте на контроле подрядчиков – обойдется дороже

Из сложившейся практики инвестиционно-строительной деятельности разработана структура сметной стоимости строительства, на основе которой заранее определяют размеры будущих капиталовложений:

• прямые затраты составляют 75–80%, включая:

– расходы на оплату труда рабочих – 15–25%,

– стоимость материалов – 45–55%,

– расходы на эксплуатацию машин – 8–10%;

• накладные расходы – 12–18%;
• сметная прибыль – 5– 8%.

Теперь вы знаете, как поэтапно решить задачу финансирования строительного проекта: от определения сметной стоимости отдельных видов работ и затрат и до определения сметной стоимости объекта строительства.

Структура сметной стоимости, определяющая размеры капиталовложений.

Но никто не застрахован от воровства со стороны подрядчика. Надежный способ предотвратить это – финансовый и технический контроль. Проверяйте сметную документацию на правильность указания работ и их объемов, сравнивайте, соответствуют ли выполненные объемы работ объемам в проектно-сметной документации. Контролируйте соблюдение требований СНиП по вопросам качества и сроков строительно-монтажных работ. И главное – оценивайте каждую норму договора подряда. В нем не должно быть лазеек, которые помогут подрядчику завысить бюджет.

Если затруднительно делать это силами штатных сотрудников, рекомендуем создать специализированный производственно-технический отдел в вашей компании, привлечь стороннюю службу технического надзора на время строительства или внешних консультантов для финансового контроля в строительстве. Не платите подрядчику больше, чем нужно! Обращайтесь к профессионалам. Эксперты КСК групп помогут вам проконтролировать исполнение подрядчиком своих обязательств, снизить финансовые и налоговые риски.

Что делают мастера, чтобы вы заплатили за ремонт больше

И как не переплатить

Иногда ремонт — это не мирные поездки по строительным гипермаркетам, а разборки с рабочими. Сроки тянут, розетки ставят не там, а обои покупают не те. Еще и на деньги разводят.

Вот 4 приема, которые используют недобросовестные рабочие, чтобы обмануть заказчика и вытянуть из него побольше денег.

Завышают стоимость материалов

Когда я делала ремонт, то просила самих рабочих покупать стройматериалы: у меня не было времени ездить по магазинам, да и в розетках я не разбираюсь. Поэтому в смету бригадир включил и стоимость материалов.

Вот здесь-то и началось самое интересное: я не знала, сколько на самом деле стоят стройматериалы, а рабочие этим пользовались. Потом я поняла, что лень вышла мне дорого: если бы я сама купила обои, шпаклевку и раковину, то точно бы сэкономила. Например, рабочие покупали обои на строительном рынке, естественно, не экономя мои деньги: они взяли 9 рулонов первых попавшихся обоев за 1000 Р каждый. Потом в «Оби» я увидела такие же, только там один рулон стоил 800 Р .

Бывает, что купленные по дешевке материалы выдают за дорогие — мне так установили сливную трубу с трещиной. Трубу купили на распродаже, но меня об этом не предупредили. Естественно, начались протечки. Я вызвала других рабочих, они демонтировали плитку и поменяли трубу. Новую плитку пришлось покупать уже в другом оттенке, потому что плитка нужного цвета в магазине закончилась.

Как защититься. Если вы не отличаете грунтовку от шпаклевки, попросите знакомых, которые разбираются в строительстве, проверить и оценить смету. Чеки от бригадира — это еще не гарантия: у опытных строителей могут быть знакомые в магазинах и на рынках со стройматериалами, поэтому достать десяток подходящих чеков для них не проблема.

Проверить необходимое количество стройматериала можно на сайте «Калькулятор»: сервис посчитает и расход краски, и количество рулонов обоев, и массу грунтовки. Среднюю стоимость проверьте обычным сравнением цен: возьмите хотя бы три магазина, где продают аналогичный товар, или поищите на «Яндекс-маркете».

Дорогие смесители лучше покупать самостоятельно в крупных магазинах типа «Оби» или «Леруа Мерлен» — так вы не нарветесь на подделку и сможете сдать товар по гарантии, если потребуется.

Сбегают с авансом

Бывает, что со строителями договариваются на поэтапную оплату их работы. После первого аванса бригада начинает бурную деятельность, и собственник квартиры решает: работяги точно не сбегут. Тогда он соглашается оплатить и второй этап — самый затратный. Но делает он это зря: после оплаты рабочие могут просто исчезнуть.

Как защититься. Заключить договор и указать в нем паспортные данные рабочих и место их регистрации. Если со строителями начнутся проблемы, полиция сможет быстро их отыскать.

Сначала читать, потом подписывать

Забывают о важных работах

Такой обман рассчитан на заказчиков, которые плохо представляют технологию выполнения работ либо не могут ежедневно контролировать, что именно делает бригада.

Например, в смете указали гидроизоляцию пола в ванной, но не сделали ее. Для проверки этой работы нужно не упустить момент заливки бетона: под стяжку должны положить специальный прорезиненый материал.

Недобросовестные рабочие могут «забыть» сделать шумоизоляцию квартиры или не уложить утеплитель — то есть пропустить такие работы, которые нельзя проверить без необходимости ломать стену или пол.

Как защититься. Проверять важные этапы работы самостоятельно или попросить бригадира отправлять фотоотчет. Если решите наблюдать сами, внесите в договор пункт об обязательной приемке скрытых работ, который запретит начинать следующий этап без проверки предыдущего.

Выдают себя за профессионалов

Часто рабочие уверяют, что они квалифицированные специалисты с огромным опытом. Если никогда не видели человека за работой, сходу оценить его навыки сложно. Но вот квалификацию строителей всегда можно проверить. Например, узнать, действительно ли электрик получил соответствующий диплом, можно на сайте Федеральной службы по надзору в сфере образования.

При этом многие виды работ требуют серьезной квалификации: халтура сантехника приведет к тому, что кран рано или поздно потечет, а вам придется оплачивать ремонт затопленным соседям снизу. Что уж говорить о замене электропроводки или сварочных работах — неквалифицированные рабочие могут и сами пострадать, и ваше имущество испортить.

Как защититься. Искать рабочих по рекомендациям знакомых, хотя это тоже не всегда спасает: в одной квартире могут всё сделать идеально, а в другой напортачить. Периодически наведывайтесь в квартиру: может оказаться, что стены шпаклюют не те люди, с кем вы заключали договор.

Требуйте зафиксировать в договоре гарантийный срок на выполненные работы. Но даже если такого пункта не будет, у заказчика есть два года со дня приемки, чтобы предъявить исполнителю претензии.

Давать аванс или нет?

Знакомые порекомендовали бригаду. Прораб выслал договор, который показался нам кабальным. смысл: мы платим ему аванс в день подписания договора. Просто так. Ну ладно, ок. Потом закупаем черновые материалы и чтобы бригада вышла на объект вносим аванс: 220 000 из 480, в которые оценен весь ремонт! нам это непонятно. ведь в случае недобросовестной работы, на бригаду нет рычагов воздействия. Деньги-то все получены. Что посоветуете?

Мы тоже работаем с 50% авансом, в этом ничего страшного нет, если в договоре раскрыты требования к качеству. Но мы работаем своим материалом и предоплата 50% с учетом стоимости материала. Почему? спросите вы. Пример: работы выполняются и на определённом этапе проявляется брак, подрядчик встаёт в позу и говорит: материал не качественный, закупали вы, вот что получилось. Или покупка, доставка и подъем материала, это Ваша инициатива? Совет: разбейте работы на этапы и предоплачивайте и оплачивайте после приёмки работ каждый этап. После каждого этапа можно прервать контракт. Если подрядчик честный и ответственный он согласится. Обычно без материала предоплата не более 30%, мы строители тоже себя страхуем. Наличие предоплаты, или её отсутствие, ничего о качестве и добросовестности не говорит. После подписания договора Вы с подрядчиком партнеры, и отношения между вами: ПРЕДОПЛАТА – ТОВАР- ОПЛАТА это бизнес ничего личного. Удачи.

Мастеров онлайн: 398 Заказов в неделю: 776 Предложений в сутки: 554

послать и искать не таких “рвачей”

ДОБРЫЙ ДЕНЬ,ПОСОВЕТОВАЛ БЫ ВАМ,ПРОИЗВОДИТЬ ОПЛАТУ ПОЭТАПНО,РАЗБИТЬ ВСЁ РАБОТУ НА ЧАСТИ И ПОСЛЕ ВЫПОЛНЕНИЯ КАЖДОЙ ЧАСТИ РАБОТЫ ПРИ ОТСУТСТВИЕ ПРЕТЕНЗИЙ С ВАШЕЙ СТОРОНЫ ПРОИЗВОДИТЬ ОПЛАТУ

Добрый день,позвонить мне обозначу пункты страховки для качественного стечения обстоятельств.

Отказывайтесь от такой бригады(даже если от знакомых) Кто реально выполняет ремонт,работают буз авансирования и оплата производится по факту выполнения(обычно 8-12 этапов) Если согласитесь,то В ЛУЧШЕМ СЛУЧАЕ : деньги раздербанят и делать будут так,как им удобно и по времени и по качеству . Про худший исход,вы и сами можете догадаться.

Уже давно так никто не работает.Оплата производится по факту выполненных работ.Как правило такие бригады берут аванс,делают черновуху (стяжку,штукатурку) и пропадают.Удачи!

Доброго времени суток.Делаете ксерокопию паспорта прораба,и ставите вы свои условия по оплате выполненных работ ,оплата происходит поетапно,убедите в етом бригадира что вы платежеспособный заказчик и вы гарантируете порядочность.И никакие договора вам не нужны,уж очень много людей на етом по горели.Всего хорошего вам в планировании ремонта

Здравствуйте, заранее не отчаивайтесь, возможно это все таки хорошие специалисты. Так как вы уже заплатили аванс, теперь Вам остается только следить за качеством выполнения работы (как можно чаще бывать в квартире, ознакомиться с технологиями выполнения тех или иных работ, хотя бы поверхностно, и задавать вопросы. Так у рабочих сложится впечатление, что Вы в этом подкованы). Желаю удачи!

Развод чистой воды

Мы тоже работаем с 50% авансом, в этом ничего страшного нет, если в договоре раскрыты требования к качеству. Но мы работаем своим материалом и предоплата 50% с учетом стоимости материала. Почему? спросите вы. Пример: работы выполняются и на определённом этапе проявляется брак, подрядчик встаёт в позу и говорит: материал не качественный, закупали вы, вот что получилось. Или покупка, доставка и подъем материала, это Ваша инициатива? Совет: разбейте работы на этапы и предоплачивайте и оплачивайте после приёмки работ каждый этап. После каждого этапа можно прервать контракт. Если подрядчик честный и ответственный он согласится. Обычно без материала предоплата не более 30%, мы строители тоже себя страхуем. Наличие предоплаты, или её отсутствие, ничего о качестве и добросовестности не говорит. После подписания договора Вы с подрядчиком партнеры, и отношения между вами: ПРЕДОПЛАТА – ТОВАР- ОПЛАТА это бизнес ничего личного. Удачи.

Авансов не давать. Оплату производить только за сделанные и полностью удовлетворяющие Вас по качеству работы. Успехов!

Мой вам совет: это скорее всего не прораб, а посредник! Самое оптимальное – платить частями за работу. Разбить всю работу на этапы с оплатой в конце каждого этапа. Предоплату за материалы можно сразу сделать, или закупаете сами.! Платить сразу – опасно! Не советую!

Спасибо! мы так теперь и поступили. Разделили четко всю предстоящую работу на этапы, оплата только после исполнения каждого. За черновыми сами поедем вместе с прорабом. Но аванс небольшой дали, он сам нас боится, что кинем. Закроем дверь и до свидания. Говорит, такие случаи нередки. Спасибо ВСЕМ дельные за советы!!

Недавно был случай. Нанял Бригаду для ремонта квартиры т.к свои рабочие были заняты. Делали демонтаж двушки они 2 недели. Деньги за работу заплатил 100% а они ещё и инструмент прихватили уроды. Для информации Сантехник Виктор 35-36лет давит на жалость проблемами с ребёнком,два молодых с чудными причёсками,и уже в возрасте Виктор,у него жена больная. Будте осторожны Вот их номера , . Оплату советую поэтапно по факту

вот я терпеть не могу, когда мне работник рассказывает про свои проблемы! сразу прерываю такие рассказы.

Отказ по польному имеете праву если они запароли конечно звоните и поговорим!

Ничего не поняла и зачем мне вам звонить, Джурабек?!

Я не беру предоплаты, даже если и предлагают. Подаю акт приемки выполненных работ два – три раза в месяц ((зависит от выполненных объемов и суммы), к акту прилагаю авансовый отчет по закупки материала. Деньги на приобретение материала беру под расписку. В течение трех дней, которые даны заказчику для проверки объемов и отчета, я заканчиваю работы, которые уже вошли в акт приемки. Если у меня есть хоть капля сомнения в порядочности заказчика – я просто не стану работать с ним. Как правило предоплату за работу берут как заметил Дмитрий Сергеевич – РВАЧИ ( правда я их называю шакалами).

Выписал врач нерадивый таблетки – купили, выпили, сели читать инструкцию “противопоказания”. Заплатили деньги за работы, которые еще не проводили – просим совета. Можно есть поганки? Можно – но умрете. Прежде чем что-то делать, надо триста пятьдесят раз все взвесить – и жить станет легче!

алина не связывайтесь я 18 лет на рынке ремонта по рекомендации работаю и то так себе не могу позволить со своими

Аванс-да,а 220 -нет!

Гнать в шею, искать других, платить по факту выполненных работ, деньги на материал – под расписку. Удачного ремонта.

во здорова у вас и аванс и вы закупаете материалы а потом ещё аванс . ну просто сказка ! это где так?

Такие условия предлагают только не уверенные в себе исполнители или мошейники. В договоре нужно четко прописывать все этапы работы и их стоимость.Могу сбросить хороший договор (рыбу).

Аналитика Публикации

Уловки заказчика, который не хочет платить по подряду

Екатерина Иванушкина, Старший юрист Практики “Недвижимость. Земля. Строительство”

Подрядчик ждал обещанную предоплату, чтобы начать работы. Заказчик отказался ее перечислять, потому что у него не было денег. Сроки сорвали, работы не выполнили, заказчик подал иск. Суд встал на сторону заказчика: в договоре не было указано, что аванс и работы – встречные обязательства сторон. Читайте в статье, как защититься подрядчику, если заказчик отказывается перечислять аванс, удерживает неустойку из суммы оплаты или не возвращает гарантийное удержание.

Ситуация №1. Заказчик не перечисляет аванс

Стороны предусмотрели в договоре обязательство заказчика выплатить аванс, но тот оплатил только часть. Подрядчик обратился в суд с иском о взыскании оставшейся суммы и процентов за пользование чужими денежными средствами. Первая инстанция отказала в иске и указала, что истец выбрал ненадлежащий способ защиты права. Апелляция отменила решение и удовлетворила иск со ссылкой на пункт 2 статьи 711 ГК, по которому подрядчик вправе требовать выплаты аванса, если так указано в законе или договоре.

Заказчик подал жалобу. Перед вышестоящими инстанциями встал вопрос: можно ли считать, что договорное условие об авансировании автоматически влечет право подрядчика требовать уплаты аванса или право требования возникает, только если его упомянули в договоре? Суд округа и ВАС поддержали заказчика, поскольку ни в законе, ни в договоре нет условий, что подрядчик вправе требовать в судебном порядке уплаты аванса в качестве самостоятельного способа защиты права. ВАСА56

Условие договора о выплате заказчиком аванса само по себе не создает право подрядчика требовать его уплаты в суде. Обязать заказчика выплатить аванс можно, только если право требования прописали в договоре. С учетом статьи 12 ГК, которая предусматривает такой способ защиты нарушенного права как присуждение к исполнению обязанности в натуре, такая позиция ВАС спорна, но суды используют ее.А73

Соответственно, если подрядчик не может потребовать от заказчика выплаты аванса, он не вправе претендовать и на уплату процентов за пользование чужими денежными средствами в связи с просрочкой его выплаты. ВАСА56-1 В тоже время суды взыскивают договорную неустойку за нарушение сроков предоставления аванса. А41

Как защищаться подрядчику. Невыплата аванса может препятствовать выполнению работ и грозить подрядчику срывом сроков и связанными с ним санкциями или убытками в виде расходов, которые он вынужден производить, чтобы исполнить договор. Например, подрядчик приобретал банковскую гарантию. В этой ситуации, исходя из закона 328ГК,719ГК и судебной практики, ВСА60 подрядчику для защиты прав нужно выполнить два шага.

1. Приостановить работы и заявить о необходимости перенести сроки их выполнения. Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить, если заказчик нарушает обязанности по договору подряда, и это препятствует исполнению договора. 719ГК-1 Судебная практика по-разному отвечает на вопрос, будет ли неуплата аванса нарушением встречного обязанности заказчика по договору.

Некоторые суды считают, что встречный характер обязательства заказчика уплатить аванс и обязанности подрядчика своевременно выполнить работы должен следовать из договора. В противном случае суд может решить, что несвоевременная уплата аванса не позволяет подрядчику приостановить работы и не оправдывает допущенную просрочку. А34 Подрядчику невыгодно условие, при котором обязанность заказчика заплатить аванс возникает при определенных условиях, например, при поступлении финансирования. Здесь заказчик не нарушает обязательство по уплате аванса, если у него нет денег, следовательно, подрядчик не вправе приостановить работы.

Встречный характер обязанностей можно закрепить разными способами. Например, установить взаимосвязи между сроками в графике выполнения работ и графике финансирования строительства или включить в договор условие о праве подрядчика приостановить работы до получения аванса.

Пример из практики

Подрядчик обязался выполнить работы в четыре этапа. По договору он был вправе не продолжать работы, пока заказчик не оплатит предыдущий этап

Истец (победа)

Приостановил четвертый этап, так как заказчик не перевел аванс и задолжал по оплате работ по первым трем этапам.

Отказался от исполнения договора в одностороннем порядке, не оплатил часть работ.

Взыскал с ответчика долг, проценты за пользование чужими денежными средствами, в том числе проценты на сумму долга за каждый день просрочки от неоплаченной суммы по день фактического исполнения обязательства.

Источник: постановление Четырнадцатого ААС от 01.02.2018 по делу №А44-9962/2016

Уведомляйте заказчика о приостановлении работ из-за отсутствия аванса письменно. При этом приостановление работ должно подтверждаться не только письмом, но и соответствующей исполнительной документацией, в частности, общими и специальными журналами учета выполнения работ. В ином случае в суде будет трудно доказать как факт приостановления работ, так и его взаимосвязь с отсутствием аванса. А73-1

2. Отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков. Несмотря на то, что такое право предусматривает статья 719 ГК, подрядчики редко успешно его реализуют. Основная причина – ошибки подрядчиков при исполнении договора и взаимодействии с заказчиками после того, как не получили или несвоевременно получили аванс.

Например, подрядчик направляет письмо заказчику с требованием об уплате аванса согласно условиям договора. Он указывает, что отсутствие авансирования может негативно сказаться на сроках выполнения, но при этом не приостанавливает работы. Такое обстоятельство суд в дальнейшем может истолковать в пользу заказчика как доказательство, что отсутствие авансирования не мешало ходу выполнения работ.

Чтобы исключить это, необходимо приостановить работы и в письме об отказе от исполнения договора обосновать невозможность выполнить работы без аванса. Например, укажите на положения договора, которые подтверждают, что выплата аванса – встречное обязательство заказчика по отношению к обязательствам подрядчика по своевременному выполнению работ.

Подрядчик вправе включить в письмо требование возместить убытки, которые вызваны приостановлением работ. Например, расходы на содержание строительной площадки или аренду техники. ВСА81 К письму приложите документы, которые подтверждают убытки: договоры с контрагентами, платежные поручения.

Ситуация №2. Заказчик удерживает неустойку из суммы оплаты

ВАС указывал, что заказчик вправе удерживать неустойку из суммы, которую должен выплатить подрядчику за выполненные работы, если договор это предусматривает. ВАСА33 Такую позицию поддерживает и Верховный суд. ВСА32 При этом в договоре должны быть максимально ясные положения в отношении этого права. Например, суд признал, что положение договора о праве генподрядчика требовать от подрядчика уплаты неустойку не означает, что он может удерживать ее из стоимости выполненных работ. А32

Когда и в какой форме предупреждать подрядчика об удержании, стороны обычно фиксируют в договоре. Если такой порядок не закрепили и позже возник судебный спор, подрядчику нужно проверить, получал ли он от заказчика письмо. В нем должны быть указаны основания начисления неустойки, ссылка на соответствующие положения договора и ее расчет.

Как защищаться подрядчику. Если заказчик злоупотребляет правом на удержание неустойки, подрядчик вправе обратиться в суд с требованием вернуть неосновательное обогащение. 1102ГК Если суд признает, что удержание было необоснованно, заказчику придется вернуть не только неустойку, но и проценты за пользование чужими денежными средствами по статье 395 ГК. ВСА12 Даже если заказчик правомерно удержал неустойку, подрядчик вправе заявить требование об уменьшении суммы в судебном порядке на основании статьи 333 ГК. ВС7

Ситуация №3. Заказчик не возвращает гарантийное удержание, хотя договор расторгли

Раньше суды считали, что удержание из стоимости выполненных работ для обеспечения исполнения гарантийных обязательств подрядчика нужно вернуть, если договор подряда расторгли.А56 Последние же тенденции в судебной практике свидетельствуют о том, что заказчик вправе не возвращать сумму гарантийного удержания до истечения гарантийного срока, в том числе в случае расторжения договора подряда. ВСА40 Суды руководствуются разъяснениями ВАС и указывают, что расторжение договора до истечения гарантийного срока – не безусловное основание вернуть удержание, поскольку гарантийные обязательства сохраняются и после расторжения договора. ВАС35

Как защищаться подрядчику. Подрядчик вправе взыскать гарантийное удержание, если оно обеспечивает обязательства, которые прекращаются с расторжением договора, например, обязательство по выполнению работ в полном объеме. При этом вопрос, возвращать гарантийное удержание при досрочном прекращении договора или нет, суды разрешают в зависимости от характера обеспеченного обязательства и с учетом положений договора. Иногда гарантийное удержание обеспечивает совокупность разных обязательств. Например, обязательств по выполнению работ в полном объеме, обязательств, которые связаны с расторжением договора: обязательства по передаче строительной площадки, исполнительной документации.

Чтобы избежать споров, возвращать ли гарантийное удержание в случае досрочного прекращения договора, укажите в его условиях, в обеспечение каких обязательств заказчик удерживает гарантийный депозит. Предусмотрите, какая часть депозита обеспечивает каждое конкретное обязательство, а также сроки и основания его возврата применительно к каждому обязательству.

Что делать заказчику, если подрядчик недобросовестный:

Подрядчик может получить первый аванс и приостановить работы, так как не получил второй аванс в предусмотренные договором сроки, и при этом не выполнить тот объем работ, который должен был сделать в счет первого платежа. Защитить интересы заказчика в таких случаях можно, если включить в договор положения по порядку и условиям выплаты каждого последующего аванса.

Например, несмотря на наличие в графике финансирования строительства конкретных сроков выплаты каждого аванса, нужно в договор включить условие, по которому после получения первого аванса последующий не выплачивается, если подрядчик не сдал определенный объем. Тщательно проработайте положения об объемах работ, которые должен выполнить подрядчик в соответствующие сроки

ВАСА56 Определение ВАС от 06.06.2014 по делу № А56-7859/2013

А73 Постановление АС Дальневосточного округа от 16.10.2017 по делу № А73-1151/2017

ВАСА56-1 Определение ВАС от 21.11.2013 по делу № А56-10618/2012

А41 Постановление АС Московского округа от 23.01.2017 по делу № А41-60132/2015

ВСА60 Определение ВС от 21.02.2017 по делу № А60-1333/2016

719ГК-1 П. 1 ст. ст. 719 ГК

А34 Постановление АС Уральского округа от 17.09.2015 по делу № А34-6263/2014

А73-1 Постановление АС Дальневосточного округа от 22.12.2015 по делу № А73-5226/2015

ВСА81 Определение ВС от 31.08.2017 по делу № А81-4476/2016

ВАСА33 Постановление Президиума ВАС от 10.07.2012 по делу № А33-7136/2011

ВСА32 Определение ВС от 15.05.2017 по делу № А32-4635/2016

А32 Постановление Пятнадцатого ААС от 22.06.2016 по делу № А32-3418/2016

ВСА12 Определение ВС от 02.11.2016 по делу № А12-4123/2016

ВС7 П.79 Постановления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7

А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 06.12.2016 по делу № А56-12179/2015

ВСА40 Определение ВС от 09.04.2018 по делу № А40-215390/2014

ВАС35 Постановление Пленума ВАС от 06.06.2014 № 35 “О последствиях расторжения договора”

Деньги вперед: зачем нужен задаток в сделках с недвижимостью

Далеко не всякая предоплата в сделках с недвижимостью является именно задатком. О том, в каких случаях используют именно этот инструмент, какие обязательства он накладывает на стороны сделки и как его правильно оформить, эксперты рассказали читателям сайта “РИА Недвижимость”.

Аванс vs. задаток

На рынке недвижимости распространены два варианта предоплаты в сделках: аванс и задаток. Аванс предполагает возврат в случае отказа от сделки, задаток же — штрафные санкции для стороны, из-за которой сделка не состоялась, объясняет управляющий агентством безопасной недвижимости “Вишня” Сергей Вишняков.

При этом в Гражданском кодексе РФ нет четкого определения аванса, предупреждает юрист фирмы “Юст” Люцина Доу-Гуан-Хун. Исходя из совокупности норм, под авансом понимается предварительная оплата или сумма, уплачиваемая в счет цены, предусмотренной договором.

Задаток же описан в законодательстве очень подробно, добавляет адвокат адвокатского бюро “Халимон и Партнеры” Константин Смолокуров. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка, цитирует он Гражданский кодекс. Таким образом, если сделка не состоялась по вине продавца, последний обязуется вернуть покупателю задаток в двойном размере. Если сделка не состоялась по вине покупателя, задаток остается у продавца.

Зачем нужен задаток

Задаток нужен продавцу тогда, когда условия, предложенные покупателем, нестандартны, рассуждает Вишняков. “Так весной мы вносили с клиентом именно задаток, причем немаленькую сумму. Причина проста — на сделку мой покупатель готов был выйти через два с половиной месяца. В случае задатка и продавец и покупатель защищали свои интересы. Отказались бы мы — потерянное продавцом время, когда он не показывал квартиру никому, компенсировалось бы потерянным покупателем задатком”, — вспоминает он.

Таким образом, задаток подтверждает серьезность намерений покупателя по заключению договора купли-продажи, и служит компенсацией, если покупатель не заключит договор купли-продажи квартиры, поскольку, как правило, после предоставления задатка продавец снимает квартиру с продажи на различных интернет-площадках, рассуждает юрист адвокатского бюро “Леонтьев и партнеры” Тамази Мстоян.

При этом покупатель не обязан исполнять все требования продавца, добавляет Смолокуров. “Доказательством намерения и платежеспособности покупателя могут служить, например, выписка из банка о наличии на счете покупателя необходимой суммы, или наоборот, справка о том, что покупатель снял со счета необходимую для расчетов сторон сумму денежных средств. В этом случае, как показывает практика, будет сложно рассчитывать на то, что продавец снимет объект с продажи до заключения договора купли-продажи”, — поясняет он.

При этом, отмечает Вишняков, продавцы на московском рынке недвижимости вообще крайне неохотно идут на задаток, поскольку хотят иметь больше вариантов для маневра в сделке.

Как оформляется задаток

Задаток может быть оформлен в виде отдельного соглашения, либо может быть указан в предварительном договоре купли-продажи, объясняет Мстоян.

Задаток может быть передан наличными деньгами с оформлением расписки к договору (соглашению о задатке) или переведен безналом, продолжает он.

В расписке должны быть указаны следующие сведения: данные сторон, дата передачи денежных средств, сумма и цель передачи денег, объясняет Мстоян.

Передача денежных средств без оформления письменного соглашения влечет признание уплаченных денежных средств авансом, предупреждает Смолокуров. То есть если вы при заключении предварительного или основного договора купли-продажи передаете денежные средства “с карты на карту”, то это будет считаться авансом, а не задатком.

Риски задатка

Поскольку сам по себе задаток хорошо описан в законодательстве, главным риском этой операции является его неправильное оформление в документах сделки, отметили все опрошенные эксперты.

Самым важным условием договора о внесения задатка является его сумма. Важно так определить эту сумму, чтобы она обеспечивала исполнение договора продавцом, то есть сумма задатка должна обязать продавца продать квартиру на оговоренных условиях, а покупателя купить, рекомендует адвокат Виктория Данильченко. “Необходимо подписать соглашение о задатке, которое подтверждает понимание каждой из сторон последствий невыполнения договоренностей”, — подчеркивает она.

Нередки и случаи обмана покупателей: после получения денег от потенциального покупателя, продавец прекращает с ним общение и может так оказаться, что к продаваемому объекту недвижимости лжепродавец не имеет никакого отношения, добавляет Спиричева. “Для снижения риска указанных негативных последствий, перечисляя задаток, аванс или любой иной платеж, следует проверить, действительно ли продавец является собственником продаваемого им объекта недвижимости”, — советует она.

Если покупатель по устной просьбе продавца перечисляет на его банковскую карту определенную сумму, предварительно не заключая с ним никаких официальных сделок, то такой платеж не является ни авансом, ни задатком, при отсутствии встречного исполнения он может квалифицироваться как неосновательное обогащение на стороне получателя, продолжает Спиричева.

Самое распространенное злоупотребление, связанное с задатком, — это попытки “оттянуть” согласование всех существенных и потенциально болезненных условий на последний момент, вплоть до того, когда все соберутся на сделку, предупреждает Смолокуров. В таких случаях стороны фактически урезают друг другу время на рассмотрение и согласование условий сделки.

При этом участники сделки напоминают другой стороне как раз о дате “выхода на сделку”, которая прописана в соглашении о задатке, и об ответственности, которая предусмотрена этим соглашением. “То есть вас ставят перед фактом, что если вы не подписываете договор в той редакции, которую вам предлагают, то вы теряете сумму задатка. Делается это для того, чтобы не затягивался процесс рассмотрения и согласования условий договора”, — подчеркивает эксперт.

Разумеется, так делать не правильно, разумеется, есть методы противодействия такому поведению, но самым простым решением является согласование и утверждение договора купли-продажи и расчетов по нему до передачи задатка, заключает Смолокуров.

Оформление передачи денег на покупку квартиры

Мы с мужем продали дом и решили выделить дочери большую сумму денег на приобретение жилья. Она приняла решение заключить договор с застройщиком и приобрести квартиру в долевом строительстве и оплатить всю сумму сразу. Мы абсолютно согласны, чтобы она оформляла все на себя. Дом будет сдаваться в сентябре 2022 года. Мы люди пожилые и волнуемся – вдруг что-то пойдет не так? Можно ли как-то документально оформить то, что именно отец передает дочери средства для оплаты этой квартиры? Куда надо обратиться с этим вопросом?

Неясно, с чем связана фраза: «чтобы она оформляла все на себя». Для этого приведу два варианта развития событий.

Но сначала непременно следует точно определить для себя содержание воли – деньги передаются в дар или взаймы? От этого зависит, каким договором оформить передачу денег и каковы будут последствия в будущем.

Согласно п. 1 ст. 572 Гражданского кодекса РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.

Согласно п. 1 ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг. Если займодавцем в договоре займа является гражданин, договор считается заключенным с момента передачи суммы займа или другого предмета договора займа заемщику или указанному им лицу.

Теперь о вариантах оформления договора о долевом строительстве.

Первый вариант. Если дочь в браке и супруги намерены заключить договор о долевом строительстве (Федеральный закон от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»), то следует учитывать имущественную особенность семейных отношений.

Согласно п. 1 ст. 34 Семейного кодекса РФ имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью.

Согласно п. 1 ст. 36 СК РФ имущество, принадлежавшее каждому из супругов до вступления в брак, а также имущество, полученное одним из супругов во время брака в дар, в порядке наследования или по иным безвозмездным сделкам (имущество каждого из супругов), является его собственностью.

Да, родители могут «увеличить долю» дочери, чтобы потом дочери не пришлось делить квартиру поровну в соответствии с приведенными нормами закона. В этом случае передачу денег лучше оформить договором – дарения или займа и засвидетельствовать его у нотариуса, а в договоре участия в долевом строительстве следует прямо указать, кто из супругов и какую сумму вносит, а также определить доли каждого из супруга в соответствии с внесенными суммами. При этом дочь вправе указать в договоре участия в долевом строительстве обстоятельства происхождения денег (в дар, взаймы).

Второй вариант. Если дочь одна, но автор вопроса сомневается, на чье имя оформлять договор участия в долевом строительстве – свое (родителей) или дочери, то, следуя своей воле, надо заключить все тот же договор дарения (тогда дочь как собственник будет распоряжаться суммой и квартирой сама) или займа и засвидетельствовать его у нотариуса.

Однако при оформления договора займа есть особенности. Дочь должна определить в договоре участия в долевом строительстве, какая сумма ее личная, а какая получена взаймы; определить «заемную» долю и обременить ее залогом, на случай невозврата денег предусмотреть обращение взыскания долга на заложенную долю.

Сам факт передачи денег может быть оформлен двумя способами:

1) в договор дарения включается условие: «Деньги переданы до подписания договора» (сами деньги передаются в момент подписания договора, а сам договора будет служить «распиской»);

2) в договор дарения включается условие: «Деньги будут переданы после подписания договора. Факт передачи подтверждается распиской». Тогда сначала в присутствии нотариуса подписывается договор, а передача денег оформляется распиской, которая тоже должна быть засвидетельствована нотариусом.